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股权融资对赌协议
全系列争议解决实务
——前审判员系统解读对赌协议争议解决要点
主讲人
吕贤
北京市中盾律师事务所律师
南开大学法学博士
原北京市法院法官
导言：涉“对赌”纠纷案件情况
第一章 概念与效力
一、概念
二、效力演进
三、裁判逻辑总结
四、《九民纪要》的考量
第二章 “对赌”条款触发条件
一、对赌触发条件及判断
二、典型案例
三、延伸思考：“对赌条件”能否提前触发
四、“对赌”业绩未经审计或审计存疑能否行权
五、投资方实务建议
六、相关法规梳理
第三章 对赌协议履行：股权回购
一、股权回购与“异议股东回购”的区别
二、“对赌”协议“回购权”的性质之争
三、股权回购权“行权期限”的裁判分歧
四、最新裁判趋势
五、裁判规则总结
六、“回购权”设计及行权建议
第四章 对赌“股权回购”的减资争议及处置
导言
一、公司“减资”的制度困境
二、股权回购“减资”程序困局的探讨
三、“特定股东”减资困境
四、“减资”困境破局之做好“事先约定”
五、“减资”困境破局之预置“配套措施”
六、“减资”困境破局之“约定公司回购违约责任”
七、“减资”困境破局之约定股东承担“替代回购”责任
第五章 回购价款、利率与违约金计算方式
一、 回购价款的约定方式
二、投资“溢价”的性质分歧与裁判规则
三、回购价款“利率”适用规则及争议
四、违约金计算方式
五、实务思考：“收益”与“违约金”条款检视
第六章 回购条款性质与“违约金调减”
一、违约金调减的法律依据
二、解释为“附条件借贷合同”应受民间借贷利率约束
三、基于“公平原则”考量参照民间借贷利率调减
四、解释为合同义务未达成的“违约责任”
五、解释为“独立合同义务”不受民间借贷利率限制
六、违约金与利息性质不同但合计不超年利率“%”
七、裁判规则归纳
八、延伸探讨：对赌主体与民间借贷利率适用差异
第七章 投资协议约定放弃“违约金调减”的效力
一、司法裁判指引
二、放弃“违约金调整”以不违反公平原则为限
三、放弃“违约金调整”的条款有效的情形
四、非诉探讨：“放弃违约金调整”条款的设计
第八章 股权回购的其他问题
一、“资本公积金”能否直接返还给投资人？
二、公司“回购不能”是否承担违约责任？
三、“已获得或将确定获得的投资分红”应如何处理？
四、“多义务主体”并存的“对外”与“对内”责任承担
五、 投资人仅起诉部分“对赌”义务主体的处理
六、 多个“对赌”义务主体签订不同管辖条款的处理
七、 “一致行动人”与“对赌”协议约定义务履行
第九章 公司为股东“对赌”义务提供担保的效力
一、“担保效力”的学理阐释
二、公司担保“有效”的判例及依据
三、公司担保“无效”的判例及依据
四、“担保协议”效力的审查要点
五、延伸探讨之一：公司承担担保责任应否以“减资”为前提
六、延伸探讨之二：公司加入股东对赌构成“债务加入”的处理
第十章 “公司对赌”与股东提供增信纠纷处理
一、股东为公司对赌义务“提供担保”的情形
二、股东就公司对赌义务构成“债务加入”的情形
三、股东构成“担保”与“债务加入”的责任区别
四、股东替代公司承担回购义务的法律效果
五、股东增信性质“存疑”的推定规则
第十一章 对赌协议履行：“业绩补偿”争议
一、“业绩补偿”简述
二、 “业绩补偿”性质争议与判例依据
三、“现金补偿”超越投资本金的处理
四、公司“净利润为负值”时的争议及处理
第十二章 股权（份）补偿问题
一、股权补偿的阈值
二、“股权补偿不足”时的司法处置
三、“业绩补偿”叠加“股权回购”的情形
四、业绩补偿”叠加“股权回购”的裁判分歧
五、其它争议问题的思考
第十三章 投资者参与经营的“业绩”争议
一、对赌义务人提出“经营权抗辩”的时机
二、“不支持”减免对赌义务的判例及依据
三、“支持”减免对赌义务的判例及依据
四、案例启示与非诉建议
第十四章 “对赌”纠纷中的夫妻共同债务问题
一、“夫妻共同债务”的规则演化
二、裁判指引：“夫妻共同生产经营”的认定
三、相关裁判案例及裁判依据
四、对赌纠纷“夫妻共同债务”裁判参考素
五、案例启示与非诉建议
第十五章 “对赌”纠纷中“不可抗力”的适用
一、 “不可抗力、情势变更与商业风险”的界定
二、“情势变更”与“商业风险”的区分
三、裁判指引：涉疫情商事纠纷的审理规则及难点
四、不可抗力与“对赌”协议
五、“新冠疫情”与“对赌协议”履行
六、裁判规则归纳与案例启示
第十六章“对赌协议”与“明股实债”之辨析
一、裁判规则指引
二、 认定为“投资关系”的判例及依据
三、认定为“债权关系”的判例及依据
四、裁判规则归纳与实务操作指引
五、“对赌协议”“明股实债”与“股权让与担保”
第十七章 创始人对赌义务“责任限定”条款及争议
一、创始人承担对赌义务的类型
二、“责任限定条款”的理解与适用
三、典型案例与裁判观点差异
四、目标公司股权价值的确定方式
五、“责任限定条款”的设计建议
第十八章 对赌责任主体“消灭”的处置
一、自然人对赌主体死亡的情形
二、法人对赌主体破产的情形
三、对赌双方“是否履行完毕合同”的界定
四、延伸探讨：“对赌债权”应否“劣后清偿”
第十九章 非诉探讨：A股IPO中“对赌”条款现状
一、证券监管规定与实务指导意见
二、股东特殊权利条款“终止”常见时点分类
三、股东“对赌”权利条款终止时点规定
四、股东“对赌”权利条款终止的不同情形
五、“对赌”条款恢复的处理方式及不同情形
第二十章 IPO与“对赌协议”清理及“抽屉协议”产生
导语
一、IPO与“对赌协议”清理
二、对赌条款“清理”与“抽屉协议”
三、对赌“抽屉协议”的效力争议
四、最新案例探讨
五、对赌“抽屉协议”裁判规则归纳
六、违反“信息披露义务”的行政处罚
第二十一章 案例探讨：附“对赌协议IPO申报成功”
一、“首轮问询”与“针对处置”
二、“二度发问”与“应对方案”
三、实务经验总结
四、“红筹”企业对赌条款境内IPO监管比较
二、“二度发问”与“应对方案”
三、实务经验总结
四、“红筹”企业对赌条款境内IPO监管比较
第二十二章 并购重组中的“对赌”问题
一、《上市公司重大资产重组管理办法》（2023修订）
二、哪些交易情形必须采取“对赌”安排？
三、哪些交易对手必须采取“对赌”安排？
四、《监管规则适用指引—上市类第1号》的规定
第二十三章 《公司法》修订与“对赌协议”履行
一、适当放宽公司利润分配和股权回购的限制
二、对投资人“对赌”而持有的股权作出公示
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