离婚诉讼中的三个金：离婚损害赔偿金、经济补偿金、经济帮助金

（一）离婚损害赔偿

请求权基础《民法典》1091、解释一第90条

赔偿范围：解释一86条

适用限制解释一87、88、89条

人身安全保护令的请求权基础

《中华人民共和国反家庭暴力法》第二十八条

72小时，紧急情况24小时

实际情况是72小时内一般会通知开庭，开庭结束后72小时内，作出人身安全保护令或者驳回申请

（一）婚家案件中常用的几个令

1、家庭教育令

变更抚养关系带来新的切口：认定了直接抚养孩子一方在家庭教育中失职的事实。这个是否能够作为变更抚养权的直接依据呢？

请求权基础：婚姻编司法解释一第56条第三款

与子女共同生活的一方不尽抚养义务或者有虐待子女行为，或者其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响。

2、督促监护令

人民检察院在办理设计未成年人案件中，发现监护人存在管教不言、监护缺位等问题，影响未成年人健康成长，导致未成年人违法犯罪或收到侵害时，向监护人发出依法履行监护职责的检察工作文书。

请求权基础：《上海市预防未成年人犯罪条例 》

3、人格权侵害令

请求权基础：《民法典》997条

适用场景：孩子被带走藏匿（探望权的人格权侵害禁令）；

4、财产申报令

《家事案件当事人财产申报表》

（二）家暴对财产倾斜比例影响

（2021）粤0105民初16516号：婚外情+家暴+患病子女=70%，较为上限了；

（2019）青民五终字第78号：家暴行为=女方55%，男方45%

1、亲子鉴定的司法裁判规则：

如果是夫妻双方否认亲子关系，那么首先推定为具有亲子关系

如果是非夫妻双方否认亲自关系？在有初步证据形成证据链的情况下，且对方不配合亲子鉴定--推定确认亲子关系

2、暧昧微信聊天记录如何取证？

1）留存一个转发的载体：转发聊天记录

2）留存载体二：录屏（要确认手机型号、序列号、微信账号名称），搜索第三者微信号信息，录屏。也可以打开第三者朋友圈录屏。

目的是要证明你录屏的手机是出轨对象的手机，是出轨对象的微信。

（六）、夫妻知情权和隐私权的冲突

（2022）京01民终581号

什么样的证据是不合法的？

主体不合法；形式不合法；取证方式不合法

（七）对出轨方名誉权保护的边界

 是否对他人名誉权有损害？要考虑真实性和虚构的程度；必要的限度与方式；以及传播的范围与后果。

被告违背公序良俗、背弃社会功德+被告取得款项并非善意=应当返还赠与财产

具体能要回来哪些呢？

微信赠与的小额专款、电话费

消费支出因为只能证明有这个消费行为，但是没有证明这个消费行为与第三者有关系，餐饮住宿属于消耗型消费支出，并不产生剩余财产，不属于赠与，亦不应该在应返还的范畴。

购买的手机及现金赠与未能提供证据证实

京东购物支持，大到买电器，小到买菜送到小三家里，签收记录证明对方接受赠与。

出轨的财产倾斜比例：（2022）粤01民终6181号

过错：男方出轨第三者并生育私生子

一审判决：女方分的70%；二审判决：女方分得60%

财产分割原则：遵循照顾子女、女方和无过错方权益的原则，但要考虑：

1、房产价值，按照3:7分割会导致各自获得财产价值差距过大，使过错程度与所受惩罚不相符，有违公平

2、男方多年来为家庭经济贡献较大。

婚家司解（二）下离婚诉讼过错的认定实务精讲

严婷

一、出轨的认定疑难点

背景：65%-70%涉及出轨和家暴

（一）什么样的出轨证据才能认定为过错？

1、重婚：法律上的重婚、事实上的重婚

2、同居：司法解释一第2条

3、偶发的婚外情：精神出轨（聊天软件、直播打赏）、性出轨（偶发性性关系、嫖娼）

实践中几次偶发的性关系证据也是有用的，虽然不能定义为过错，但是可以据此要求调查更多年的流水，帮助查财产线索流程，争取更多的财产利益。

出轨并不是法律上的过错。出轨也不是离婚的法定理由

（二）出轨证据取证

1、保证书认证书，最好加上录音。

1）注意载明夫妻名义共同生活的时间、同居持续的时间、私生子情况、偶发性的行为发生时间、地点

2）取证的要点：注意当场性、在相对隔离的情况下，以较为缓和的方式换得保证书

2、照片、视频

1）手机、微信、电脑存储

2）网盘、一般关联手机号

3、定位

1）车辆 

2）手机

4、录音

录音的要点是要出现对方的名字，不要完全诱导性的去发问

5、证人证言

证人需要是无利害关系人

6、关于私生子相关情况的证明

1）出生证明：有户口的去街道办去调查；没有户口的去出生医院找就可以

2）住院单、手术单

（三）注意问题

1、注意，为抓丈夫出轨证据，谎称有人卖淫嫖娼，收集的证据不可行，会涉嫌刑事追究。

2、开房记录，法院会协助调取吗？

满足以下三个条件：

-明确需要取证的地点、时间范围

-说服法官开房调取的重要性，两者有婚外情关系存在的高度盖然性

-酒店配合具体地点的公安局治安支队

寻找“熟人帮忙”调取，证据取得的手段不合法、真实性也无法表露出来。

（四）可以强制对方做亲子鉴定吗？

有的时候在条件能够cheng jiu

1，人身安全保护令

2，家庭教育领

3，督促监护令

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令：

调查令

人身安全保护令

人格权侵害令

家庭教育令

督促监护令

严婷：

忠诚协议，基本不被认定净身出户，但可能争取作为损害赔偿的依据。

一方转账如何认定：

消费性的基本不被支持返还

比如：餐饮住宿不属于赠与

私生子，法定有过错。在财产分割时46，37，55，都有可能视案件证据。

人身保护令最好是周初去申请，给法官留 时间去处理，因为时间很紧72小时要出，周五提，周末基本就废了。

不太容易说服法官进行配偶与私生子的亲子鉴定，如果当事人不同意的话。

如果庭审中对方否认视听资料里的开房，说是开玩笑，发问环节就很重要，如果对方说“我在上班”，那可以申请他的单位调取考勤记录。

去找严律师的调查取证的实务课看怎么样取证。

在办案中，边界很重要，要建议当事人就事论事，方式方法要得体，

可以向亲人诉说，但是不要向邻居等诉说。更不要在互联网上去发布。

如果当事人陷入疯狂状态，律师最好不要接这样的案子。

律师可以尝试将忠诚协议 中的钱款视为精神损害赔偿的性质。

法律规定的离婚的法定过错是：

存款转移：

1.大额取现、蚂蚁搬家：

2.向亲朋好友转账

3.为自己、子女、父母消费

4.虚假消费

5.设立未申报的新账户

6.境外转移

向案外人大额转账：

案例《2022》粤01民终22382号。